境外投资项目审批，发改委如何优化流程？

这是一个非常重要且复杂的领域,对于任何计划进行境外投资的中国企业来说都至关重要。

核心概念：什么是境外投资？

我们需要明确发改委管理的“境外投资”指的是什么，根据《企业境外投资管理办法》（国家发展和改革委员会令第11号），境外投资主要指在中国境内依法设立的企业，通过新设、并购、参股、注资、股权置换、债权转股权、提供融资担保等方式，在境外取得或拥有境外企业的所有权、控制权、经营管理权及其他相关权益的行为。

关键点：

• 主体： 中国境内企业。
• 方式： 不只是直接投资，还包括并购、提供担保等多种形式。
• 对象： 境外企业的“所有权、控制权、经营管理权及相关权益”。
• 范围： 非常广泛，包括设立分公司、子公司、联营公司、代表处、项目办公室等。

发改委的核心角色与职责

发改委在境外投资管理中扮演着宏观管理和事前备案的核心角色，其职责主要包括：

1. 制定宏观政策： 发布境外投资产业指导政策、发展规划和年度指导意见，引导和规范企业境外投资方向。
2. 实施备案/核准管理： 根据投资项目的重要性和敏感程度，实行分级分类管理，决定是进行备案还是需要核准。
3. 监测与分析： 建立境外投资监测、统计和预警体系，分析境外投资动态，为决策提供依据。
4. 提供服务与指导： 为企业提供政策咨询、信息服务等，帮助企业规避风险。

核心管理流程：备案 vs. 核准

这是企业最关心的部分,发改委根据投资项目的敏感程度、规模和领域，将其分为备案和核准两种管理方式。

核准

适用于投资主体直接或通过其控制的境外企业，在境外投资开办企业，或建设项目，并涉及以下敏感情形之一的：

• 涉及敏感国家/地区： 与我国未建交的国家和地区。
• 涉及敏感行业： 根据国家发布的《境外投资行业指导目录》和《市场准入负面清单》，需要限制或禁止的行业。
  • 军品武器装备的研制生产维修领域、跨境水资源开发利用、新闻传媒、房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部、在境外设立无具体实业内容的投资性公司等。
• 出现重大不利影响的情形： 如可能导致我国企业参与武器装备的研制生产维修，出口我国禁止出口的货物和技术，或危害我国国家主权、安全和发展利益等。

流程：

1. 提交申请： 投资主体向发改委提交项目申请报告。
2. 专家评审： 发改委对项目进行评估，可能组织专家进行评审。
3. 作出决定： 发改委会在规定时限内（通常是20个工作日，可延长）作出是否予以核准的决定。
4. 获取文件： 核准后，投资主体会获得《企业境外投资项目核准文件》。

备案

除了需要核准的项目,其他所有境外投资项目原则上都实行备案管理，备案管理又分为大额非敏感类和小额非敏感类。

• 大额非敏感类： 指投资额在3亿美元及以上的非敏感类项目。
• 小额非敏感类： 指投资额在3亿美元以下的非敏感类项目。

流程：

• 大额非敏感类：
  1. 提交申请： 投资主体向发改委提交项目备案表。
  2. 受理与告知： 发改委在收到申请后的3个工作日内，对申请材料是否齐全进行告知。
  3. 审查与出具备案： 发改委在受理后的7个工作日内（可延长至20个工作日）对项目是否符合备案条件进行审查，符合条件的会出具《企业境外投资项目备案通知书》。
• 小额非敏感类：
  1. 在线报告： 投资主体只需通过“全国境外投资管理和服务网络系统”在线填写并提交项目备案表。
  2. 系统备案： 系统会自动生成带有电子签章的《企业境外投资项目备案通知书》，无需人工干预，流程非常快捷。

最新政策趋势与要点

近年来,发改委对境外投资的管理政策在不断优化，总体趋势是“放管服”（简政放权、放管结合、优化服务）。

1. 鼓励与限制并重：

   • 鼓励： 大力支持企业参与“一带一路”建设，投资有助于提升我国产业核心竞争力、推动国内产业结构升级、带动国内优势产能和标准输出的项目，高科技、先进制造、现代农业、绿色能源等领域。
   • 限制： 严格限制房地产、酒店、影城、娱乐业、体育俱乐部等领域的境外投资，以及部分非主业、高风险的投资。

2. 简化备案流程：

   • 小额非敏感类项目的在线备案极大地方便了企业,提高了效率。
   • 强化了企业的主体责任，要求企业对所提供材料的真实性、合法性负责。

3. 加强事中事后监管：

   • 政策重心从“事前审批”转向“事中事后监管”，发改委和商务部、外汇管理局等部门会加强信息共享和联合监管。
   • 对已备案或核准的项目,投资主体需按要求定期报送项目实施情况。
   • 对虚假投资、违规转移资产、恶意逃废债等行为，将进行严肃查处，并可能限制其未来的境外投资活动。

4. “真实性、合规性”审查：

   • 这是当前监管的核心,监管部门不仅看项目本身，更看重投资的真实目的。
   • 重点防范以境外投资为名,行资本外逃、转移资产、投机套利之实的行为，设立“壳公司”进行返程投资，或利用并购进行利益输送等。

与其他部门的协同管理

值得注意的是,发改委的备案/核准只是境外投资的第一步，企业还需要完成以下步骤，投资才能最终完成：

1. 商务部（MOFCOM）： 负责管理企业设立境外企业的备案或核准，如果投资主体是中央管理企业，向商务部申请；如果是地方企业，向地方商务部门申请，这通常与发改委的流程并行。
2. 国家外汇管理局（SAFE）： 负责外汇管理，企业获得发改委和商务部门的备案/核准文件后，才能在外汇管理局办理外汇登记，将人民币换成汇出境外。
3. 其他部门：
   • 国资委： 负责监管中央企业的境外投资。
   • 生态环境部、自然资源部等： 如果项目涉及环境影响、资源开采等，还需获得相关部门的许可。
   • 使领馆： 境外投资项目的安全审查和合规性，也需参考中国驻外使领馆的意见。

总结与建议

给企业的建议：

1. 深入研究政策： 在启动项目前，务必仔细研读最新的《企业境外投资管理办法》和发改委发布的各类指导意见，准确判断项目属于核准、大额备案还是小额备案。
2. 做好尽职调查： 不仅要对目标企业或项目本身进行商业尽职调查，更要对投资目的地的政治、法律、社会环境进行全面评估。
3. 确保真实合规： 这是生命线，投资目的、资金来源、商业逻辑必须清晰、真实，避免触碰监管红线。
4. 专业咨询： 境外投资流程复杂，涉及多部门、多法律体系，强烈建议聘请专业的法律、财务和咨询机构，全程指导，确保顺利合规。
5. 保持沟通： 在项目推进过程中，与发改委、商务部门等保持良好沟通，及时了解政策动态，确保项目信息同步。

发改委对境外投资的管理是一个系统性的框架,旨在引导资本有序流动，服务国家发展战略，同时防范风险，企业必须以合规为前提，审慎决策，才能在全球化浪潮中行稳致远。